根据本题要点(2)所提示的内容，B公司的抵押权是否已经设立?管理人是否有权请求人民法院对该抵押予以撤销?并分别说明理由。

题目

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第1题：

自2019年初以来，A公司出现不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务的情况。2019年7月1日，人民法院经审查裁定受理了A公司的破产申请，并指定了管理人。在该破产案件中，存在下述情况：
（1）2018年7月10日，A公司向甲银行贷款100万元，贷款期限为9个月。同日，双方签订一份书面抵押合同，A公司以其机器设备向甲银行设定抵押，但未办理抵押登记。2019年4月11日，A公司向甲银行清偿了贷款本息共计105万元。已知A公司用以抵押的机器设备市场价值为300万元。
（2）2017年4月1 日，A公司将一幢楼房出租给乙公司，租期为5年。2019年7月4日，管理人在未征得承租人乙公司同意的情况下解除了该租赁合同。
（3）A公司欠丙银行到期贷款100万元，同时A公司又怠于行使其对B公司的到期债权100万元。2019年4月1日，债权人丙银行作为原告，以次债务人B公司作为被告，向C人民法院提起代位权诉讼，要求B公司直接向其清偿100万元。该案件尚未审结。
（4）2018年12月1日，A公司放弃其对D公司的到期债权1000万元。人民法院裁定受理A公司的破产申请后，管理人一直未请求人民法院予以撤销。债权人丁公司遂向人民法院提起诉讼，请求撤销该行为并将因此追回的财产归入债务人财产，D公司以丁公司对A公司享有的债权仅为200万元为由进行抗辩。
要求：
根据上述内容，分别回答下列问题：
（1）根据本题要点（1）所提示的内容，管理人能否请求人民法院撤销A公司向甲银行设定的抵押担保?对于A公司向甲银行的个别清偿行为，管理人能否请求人民法院予以撤销?并分别说明理由。
（2）根据本题要点（2）所提示的内容，管理人能否解除该租赁合同?并说明理由。
（3）根据本题要点（3）所提示的内容，对于该诉讼， C人民法院应如何处理?并说明理由。
（4）根据本题要点（4）所提示的内容，对于丁公司提起的诉讼，人民法院是否应予受理?对于D公司提出的抗辩事由，人民法院是否应予支持?并分别说明理由。

答案：

解析：

（1）①管理人不能请求人民法院撤销A公司向甲银行设定的抵押担保。根据规定，在人民法院受理破产申请前1年内，债务人对原来没有财产担保的债务提供财产担保的，管理人有权请求人民法院予以撤销，但不包括在可撤销期间设定债务的同时提供的财产担保；②对于A公司向甲银行的个别清偿行为，管理人不能请求人民法院予以撤销。根据规定，债务人对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人依据《企业破产法》的规定请求撤销的，人民法院不予支持。但是，债务清偿时担保财产的价值低于债权额的除外。
（2）管理人不能解除该租赁合同。根据规定，对于破产企业对外出租不动产的合同，除存在严重影响破产财产的整体变价与价值、且无法分别处分等特殊情况外，管理人不得违背合同约定任意解除合同。
（3）C人民法院应当中止审理。根据规定，破产申请受理前，债权人提起诉讼主张次债务人代替债务人直接向其偿还债务，案件在破产申请受理时尚未审结的，人民法院应当中止审理。
（4）①人民法院应予受理。根据规定，破产申请受理后，管理人未依据《企业破产法》的规定请求撤销债务人放弃债权等行为的，债权人依据《合同法》的规定提起诉讼，请求撤销债务人上述行为并将因此追回的财产归入债务人财产的，人民法院应予受理；②人民法院不予支持。根据规定，相对人以债权人行使撤销权的范围超出债权人的债权抗辩的，人民法院不予支持。

第2题：

根据本题要点(2)所提示的内容，对于甲公司向A公司设定的财产担保，管理人是否有权请求人民法院予以撤销?并说叫理由。

正确答案：管理人有权请求人民法院予以撤销。根据规定人民法院受理破产申请前1年内债务人对没有财产担保的债务提供财产担保的管理人有权请求人民法院予以撤销。

第3题：

根据本题要点(2)所提示的内容，对甲公司主动放弃债权的行为，管理人能否申请人民法院予以撤销?并说明理由。

正确答案：管理人可以申请人民法院予以撤销。根据规定人民法院受理破产申请前1年内债务人放弃债权的管理人有权请求人民法院予以撤销。

第4题：

根据本题要点(6)提示的内容，指出F公司和G银行签订的质押合同何时生效? G银行的质权何时设立?甲公司对该事项未进行任何信息披露的做法是否符合规定?并说明理由。

正确答案：
①质押合同于7月1日生效。②G银行的质权于7月10日设立。③甲公司的做法不符合规定。根据规定，任一个股东所持上市公司5%以上股份被质押，属于重大事件，上市公司应当立即提交临时报告。

第5题：

根据本题要点(3)提示的内容，指出A公司的做法是否符合规定?并说明理由。

正确答案：
A公司的做法不符合规定。根据规定，总股本不超过1o亿股的上市公司，国有控股股东在连续3个会计年度内累计净转让股份的比例未达到上市公司总股本的5%时，才可以采取事后备案的方式。在本题中，甲公司的总股本为10亿股，A公司在连续3个会计年度内累计净转让股份的比例已达5%，A公司应将转让方案逐级报国务院国有资产监督管理机构审核批准后方可实施。

第6题：

根据本题要点(2)所提示的内容，指出A公司的抵押权是否已经设立?并说明理由。丙会计师事务所是否有权请求人民法院对该抵押予以撤销?并说明理由。该机器设备是否属于甲公司的债务人财产?并说明理由。

正确答案：
①A公司的抵押权已经设立。根据规定．以动产没定抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立。在本题中，A公司的抵押权自抵押合同签订之日起(4月l日）设立。②丙会计师事务所不能请求人民法院予以撤销。根据规定，在人民法院受理破产申请前l年内，债务人对原来没有财产担保的债务提供财产担保的，管理人有权请求人民法院予以撤销。对原来没有财产担保的债务提供财产担保，是指对原来已经成立的债务补充设置担保，但不包括在可撤销期问设定债务的同时提供的财产担保。③该机器设备属于甲公司的债务人财产。根据规定，已作为担保物的财产属于债务人财产。

第7题：

根据本题要点(4)所提示的内容，指出C公司的抵押权是否已经设立?并说明理由。管理人是否有权请求人民法院对该抵押予以撤销?并说明理由。该机器设备是否属于甲公司的债务人财产?并说明理由。

正确答案：①C公司的抵押权已经设立。根据规定以动产设定抵押的抵押权自抵押合同生效时设立。在本题中C公司的抵押权自抵押合同签订之日起(4月1日)设立。②管理人不能请求人民法院予以撤销。根据规定在人民法院受理破产申请前1年内债务人对原来没有财产担保的债务提供财产担保的管理人有权请求人民法院予以撤销但不包括在可撤销期问设定债务的同时提供的财产担保。③该机器设备属于甲公司的债务人财产。根据规定已作为担保物的财产属于债务人财产。

第8题：

根据本题要点(2)所提示的内容，管理人在未征得承租人A公司同意的情况下解除了该租赁合同是否符合企业破产法律制度的规定?并说明理由。

正确答案：管理人的做法不符合规定。根据规定对于破产企业对外出租不动产的合同管理人未得到对方同意不得任意解除合同。在变价破产财产时房屋可以带租约出售承租人在同等条件下享有优先购买权。

第9题：

明天有限责任公司(以下简称明天公司)成立于2010年1月1日，因不能清偿到期债务，被债权人乙公司申请破产。2011年7月1日，人民法院裁定受理该破产案件，并指定丙会计师事务所担任破产管理人。经查： (1)丙会计师事务所曾于2007年担任乙公司的财务顾问，丙会计师事务所拟派出的注册会计师张某之妻现为明天公司的财务负责人。 (2)2011年4月1日，明天公司与A公司订立100万元的买卖合同。同日，双方签订一份抵押合同，明天公司以其机器设备向债权人A公司设定抵押，但未办理抵押登记。 (3)明天公司的股东B公司认缴的货币出资额为180万元，至人民法院受理破产申请之日，尚有80万元未缴付。丙会计师事务所要求B公司立即缴纳该出资，8公司以尚未到2年的出资期限为由表示拒绝。由于明天公司尚欠8公司80万元的货款，8公司主张以其80万元的债权抵销其尚未缴付的80万元出资。 (4)明天公司与C公司于2011年6月20日签订了一份200万元的买卖合同，至人民法院受理破产申请之日，双方当事人均未履行完毕。 (5)D公司于201 1年4月1日向E银行贷款500万元，贷款期限为6个月。明天公司作为D公司的连带保证人和E银行签订了保证合同。要求：根据破产法律制度的规定，分别回答以下问题： (1)根据本题要点(1)所提示的内容，指出丙会计师事务所与本案是否存在利害关系，并说明理由。丙会计师事务所拟派出的注册会计师张某与本案是否存在利害关系?说明理由。 (2)根据本题要点(2)所提示的内容，指出A公司的抵押权是否已经设立，并说明理由。丙会计师事务所是否有权请求人民法院对该抵押予以撤销?说明理由。 (3)根据本题要点(3)所提示的内容，指出B公司拒绝出资的理由是否符合规定，并说明理由。B公司能否以其80万元的债权抵销其尚未缴付的80万元出资?说明理由。 (4)根据本题要点(4)所提示的内容，指出该买卖合同在什么情况下视为解除。 (5)根据本题要点(5)所提示的内容，指出明天公司的保证责任能否免除，并说明理由。

正确答案：
(1)①丙会计师事务所与本案不存在利害关系。根据规定，现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问的，人民法院可以认定为与本案存在利害关系。在本题中，丙会计师事务所担任乙公司财务顾问的时间距离人民法院受理破产案件的时间已经超过了3年。
　　⑦注册会计师张某与本案存在利害关系。根据规定，社会中介机构的派出人员与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系的，人民法院可以认定为与本案存在利害关系。
　　(2)①A公司的抵押权已经设立。根据规定，以动产设定抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立。在本题中，A公司的抵押权自抵押合同签订之日起(4月1日)设立。
　　②丙会计师事务所不能请求人民法院予以撤销。根据规定，在人民法院受理破产申请前1年内，债务人对原来没有财产担保的债务提供财产担保的，管理人有权请求人民法院予以撤销。对原来没有财产担保的债务提供财产担保，是指对原来已经成立的债务补充设置担保，但不包括在可撤销期间设定债务的同时提供的财产担保。
　　(3)①B公司拒绝出资的理由不符合规定。根据规定，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。
　　⑦B公司不能以其80万元的债权抵销其尚未缴付的80万元出资。根据规定，股东的破产债权，不得与其欠付的注册资本金相抵销。
　　(4)管理人自破产申请受理之日起2个月呐未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。
　　(5)明天公司的保证责任不能免除。根据规定，人民法院受理保证人破产案件的，保证人的保证责任不得因其破产而免除。
　　[解题技巧]利害关系的判断应注意相关期限的要求；动产抵押登记仅具有对抗效果；公平合理设置的担保不能撤销；出资没有期限的要求；出资不能与债权相抵，否则相当于提前偿还了债务；破产并不是免除保证责任的理由。

根据本题要点(2)所提示的内容,B公司的抵押权是否已经设立?管理人是否有权请求人民法院对该抵押予

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