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司法审判中，当处于同一位阶的规范性法律文件在某个问题上有不同规定时，法官可以依据下列哪些法的适用原则进行审判？（　　）[

题目
多选题
司法审判中，当处于同一位阶的规范性法律文件在某个问题上有不同规定时，法官可以依据下列哪些法的适用原则进行审判？（　　）[2010年真题]
A

特别法优于一般法

B

上位法优于下位法

C

新法优于旧法

D

法溯及既往

参考答案和解析
正确答案： C,B
解析：
ABC三项，由于正式的法的渊源本身是有层次或等级划分的，因而其效力当然具有层次或等级性。同一位阶的法的渊源之间的冲突解决原则，主要包括：①全国性法律优先原则；②特别法优先原则；③后法优先或新法优先原则；④实体法优先原则；⑤国际法优先原则；⑥省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府制定的规章。此外，法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。因此，当处于同一位阶的规范性法律文件在某个问题上有不同规定时，法官可以依据特别法优于一般法、新法优于旧法原则等进行审判。
D项，我国《立法法》第93条规定，法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。据此，法一般不溯及既往。
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相似问题和答案

第1题：

关于法律原则的适用，下列哪些选项是错误的?

A．案件审判中，先适用法律原则，后适用法律规则

B．案件审判中，法律原则都必须无条件地适用

C．法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞

D．法律原则的适用采取“全有或全无”的方式


正确答案：ABD
[考点]法律原则的适用
[解析]理解法律原则的适用，需要与法律规则区别进行。
在适用的优先性上，通常遵循以下原则：首先，“穷尽法律规则，方得适用法律原则”，即案件审判中，有规则依据规则，无规则适用原则。A项中“先适用法律原则，后适用法律规则”的说法错误，本题为选非题，当选。其次，“法律原则不得径行适用，除非旨在实现个案正义”，即只有法律规则没有规定或者不能达到个案正义的情况下，才能适用法律原则，换句话说，法律原则在一定条件下是可以适用于个案之中的，但并非都必须无条件地适用。可知B项说法错误，当选。
在适用方式上，法律规则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的，即如果一条规则所规定的事实是既定的，那么在某一具体个案中，或者该规则是有效因而必须接受的，或者该规则是无效因而对裁决不起作用的。而法律原则的适用方式则不同，它不是以全有或全无的方式应用于个案当中的，因为不同的法律原则具有不同的“强度”，而且具有不同强度甚至互相冲突的原则都可能共存于一部法律之中。如我们在某一个案中采用公平原则，并不因此否定意志自由原则的效力；我们在另一个案中采用意志自由原则，也并不因此而否定公平原则的效力。
在权衡法律原则的强度时，有些原则自始就是最强的，如被称为“帝王条款”的法律平等原则、民法中的诚实信用原则。总结一下：二者的区别主要是，法律规则的适用方式是涵摄，法律原则的适用方式是衡量。显而易见，D项说法错误，当选。
C选项涉及法律原则的裁判功能。由于立法者的有限理性以及社会的变动不居，制定法不可避免会存在漏洞。作为法官，由于社会角色的要求，在面临无明确法律规则可以适用的新奇、疑难案件时，又不能拒绝审判案件。法律原则在这种情形下，可以直接作为裁判的依据，起到弥补法律漏洞的作用。
显而易见，C项说法正确。本题为选非题，不当选。
[难度系数]**

第2题：

当不同的规范性法律文件在同一事项上有不同规定时，法官通常遵循的原则有

A.新法优于旧法
B.实体法优于程序法
C.上位法优于下位法
D.特别法优于一般法

答案：A,C,D
解析：
关于正式的法的渊源的效力原则，包括三种情况：(1)不同位阶的法的渊源之间的冲突原则包括：宪法至上原则、法律高于法规原则、行政法规高于规章原则、行政法规高于地方性法规原则等；(2)同一位阶的法的渊源之间的冲突原则包括：全国性法律优先原则，特别法优先原则，后法优先原则，省、自治区的人民政府制定的规章高于本行政区域内的设区的市的人民政府制定的规章，部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自范围内施行；(3)位阶出现交叉时的法的渊源之间的冲突原则包括：同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决。地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致时，不能确定如何适用时，由国务院提出意见（国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人大常委会裁决）。部门规章之间、部门规章与地方政府规章对同一事项规定不一致时，由国务院裁决；根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。故上述体现了新法优于旧法、上位法优于下位法、特别法优于一般法的原则，并不包括实体法优于程序法的原则。

第3题：

司法审判中，当处于同一位阶的规范性法律文件在某个问题上有不同规定时，法官可以依据下列哪些法的适用原则进行审判？

A．特别法优于一般法

B．上位法优于下位法

C．新法优于旧法

D．法溯及既往


正确答案：ABC

第4题：

下列有关法官行为的论述中，哪些体现了审判独立的原则？

A 法官在审理案件的过程中，应当避免受到新闻媒体和公众舆论的不当影响
B 法官应当尊重其他法官对审判职权的独立行使
C 法官在履行职责时，应当忠实于宪法和法律，不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉，不受来自法律规定之外的影响
D 法官在审判活动中，应当独立思考、自主判断，敢于坚持正确的意见

答案：A,B,C,D
解析：
法官维护审判独立应当遵守的行为规则。《中华人民共和国法官职业道德基本准则》第 15 条规定：“法官在审理案件的过程中，应当避免受到新闻媒体和公众舆论的不当影响。”因此 A 项当选；第 13 条规定：“法官应当尊重其他法官对审判职权的独立行使。”B 项也当选；第 2 条规定：“法官在履行职责时，应当忠实于宪法和法律，坚持和维护审判独立的原则，不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉，不受来自法律规定之外的影响。”因此 C 项也正确：第 7 条规定：“法官在审判活动中，应当独立思考、自主判断，敢于坚持正确的意见。”所以，答案 D 也是正确的。

第5题：

司法审判中，当处于同一位阶的规范性法律文件在某个问题上有不同规定时，法官可以依据下列哪些法的适用原则进行审判？

A、特别法优于一般法
B、上位法优于下位法
C、新法优于旧法
D、法溯及既往

答案：A,B,C
解析：
【考点】正式的法的渊源的效力原则【详解】不同位阶的法的渊源之间发生冲突时，解决原则是上位法优于下位法（B项）。官方公布的答案B项值得商榷。同一位阶的法的渊源的冲突原则则主要包括：(1)全国性法律优先原则；(2)特别法优于一般法（A项）；(3)新法优于旧法（C项）；(4)实体法优先原则；(5)国际法优先原则；(6)省级人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内较大的市的人民政府制定的规章。D项说的是法的溯及力，法溯及既往，指的是法适用于其生效以前的事件和行为。只涉及某一个法的效力，而不是不同法的渊源之间的冲突，不属于不同法的渊源的冲突处理规则。故D不选。

第6题：

司法审判中，当处于同一位阶的规范性法律文件在某问题上有不同规定时，法官可以依据的原则()

A、特别法优于一般法

B、上位法优于下位法

C、新法优于旧法

D、法可以适当溯及既往


参考答案：ABCD

第7题：

在实际的司法审判过程中，当规范性法律文件在某个问题上的规定发生冲突时，法官可以依据哪些原则进行审判()

A.新法优于旧法
B.特别法优于普通法
C.上位法优位于下位法
D.按照溯及既往的原则，适用旧法

答案：A,B,C
解析：
当不同的规范性法律文件在适用中发生冲突时，可以考虑的原则是新法优于旧法、特别法优于普通法、上位法优于下位法。我国法律在原则上不具有溯及力，但在刑法中有从旧兼从轻的例外。综上所述，本题应选ABC。

第8题：

在我国司法赔偿制度中，对于民事审判、行政审判中的错判当事人可以依据国家赔偿法要求赔偿。


参考答案：错

第9题：

关于法律原则的适用，下列哪些选项是错误的？

A、案件审判中，先适用法律原则，后适用法律规则
B、案件审判中，法律原则都必须无条件地适用
C、法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞
D、法律原则的适用采取“全有或全无”的方式

答案：A,B,D
解析：
【考点】法律原则的适用【详解】案件审判中，穷尽法律规则，方得适用法律原则。此外，法律原则的适用还有两个严格的条件：除非为了实现个案正义，否则不得舍弃法律规则而直接适用法律原则；没有更强理由，不得迳行适用法律原则。法律原则的适用方式不同于法律规则，它不是像后者那样采取“全有或全无”的方式，而是取决于法官根据个案的具体情况及有关背景在不同强度的原则间作出权衡：被认为强度较强的原则对该案件的裁决具有指导性的作用，比其他原则的适用更有分量。但另一原则并不因此而无效，也并不因此被排除在法律制度之外，因为在另一个案中，这两个原则的强度关系可能会改变。故选ABD。

第10题：

关于法的渊源、法的效力、立法权限，下列表述不正确的是（）。

A.自治条例和单行条例是地方国家权力机关制定的规范性文件
B.司法审判中，当不同法律规范性文件在某问题上有不同规定时，法官可以依据上位法优于下位法的原则进行判决
C.我国各级人大及其常委会具有地方性的立法权限
D.狭义的“法律”仅指全国人大及其常务委员会制定的规范性文件

答案：C
解析：
《立法法》第七十五条规定：民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民族的政治，经济和文化的特点，制定自治条例和单行条例。由于民族自治地方的人民代表大会属于地方权力机关，因此，自治条例和单行条例是地方国家权力机关制定的规范性文件，A项说法正确。同一位阶的法的渊源之间的冲突原则，坚持上位法优于下位法，B项说法正确。《立法法》第七十二条规定：省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律，行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规，设区的市的人民代表大会及其常务委员会根据本市的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下，可以对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项制定地方性法规，法律对设区的市制定地方性法规的事项另有规定的，从其规定，C项说法错误。法律有广义、狭义之分。广义上讲，法律泛指一切规范性文件；狭义上讲，仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件。D项说法正确。因此选择C项。

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